Как правильно нанимать и увольнять генерального директора

Здравствуйте. Меня зовут Шелуханова Олеся. Я — руководитель отдела по расчету заработной платы и кадрового делопроизводства в «Зинин Бизнес Хабе». И лично мои прокачанные бизнес-мозги (которые я охотно сдаю в аренду клиентам «Зинин Бизнес Хаба») заточены под управление кадрами.

Я бухгалтер на аутсорсе, один из тех, кто ZNaет, как должно быть, и как надо сделать правильно, не нарушив букву закона. Могу с занудным упорством рассказывать об основных требованиях законодательства РФ или кратко и емко изложить основные его требования к работе организации.

Весьма частый вопрос, с которым сталкиваются специалисты «Зинин Бизнес Хаб» при работе с юридическими лицами: «В какой момент генеральный директор считается уволенным? При расторжении трудового договора или сложении полномочий генерального директора?» Отвечу коротко: эти два действия должны совершаться параллельно, но никак не отдельно друг от друга, иначе нарушается трудовое, корпоративное и налоговое законодательство. А это чревато моральными и материальными издержками для нарушителя.

Случай из практики «Зинин Бизнес Хаб» как раз по этой теме. Пару месяцев назад к нам пришел новый клиент с такой распространенной ситуацией…

Учредитель создал юридическое лицо и назначил генерального директора, назовем его Анатолием. Анатолий — кандидат со стороны. Согласно Уставу, все решения в организации принимаются руководителем после согласования с собственником бизнеса. Работал генеральный директор целых 1,5 года и решил уволиться одним днем, написав заявление об увольнении по соглашению сторон на имя руководителя Общества, т. е. самого себя. Произвел сам с собой расчет в последний рабочий день и пропал на пару месяцев.

Учредитель организации не подобрал нового директора. Получилась следующая ситуация: де-факто директора нет, де-юре он есть в выписке ЕГРЮЛ, поскольку Анатолий не позаботился о том, чтобы подать в налоговую документы о своем исключении (п. 5, п. 6 ст. 11 закона № 129-ФЗ – «…физическое лицо имеет право направлять в регистрирующий орган заявление о недостоверности сведений о нем в ЕГРЮЛ»). Спустя некоторое время новый руководитель был найден и утвержден на должность решением собственника. В ИФНС поданы соответствующие документы в течение 3 дней, как положено по закону (пп. "л" п. 1 и п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

В тот же день теперь уже бывший генеральный директор Анатолий пишет учредителю о необходимости выплатить ему заработную плату за все месяцы, пока он любезно значился лицом организации, имеющим право действовать без доверенности. От его имени подавалась отчетность в налоговую, которая, по сути, не имеет силы (п. 4.1 ст. 80 НК РФ), совершались сделки и велась деятельность организации. Думаю, не стоит говорить, что собственник не согласился выплачивать заработную плату лицу, которое на работе даже не появлялось. Начался конфликт.

В «Зинин Бизнес Хаб» работа разделена на участки, и специалисты в отдел заработной платы подбираются со знанием профильного направления, а именно Трудового Кодекса Российской Федерации. После внимательного изучения учредительных и кадровых документов, нами были выявлены следующие нарушения:

1. Трудовой договор с Анатолием заключал предыдущий генеральный директор на следующий день после увольнения, когда его полномочия были уже недействительны. 30 марта полномочия сложены, трудовой договор расторгнут, а 1 апреля этот директор от имени Общества заключает договор с Анатолием. Согласитесь, с юридической точки зрения такой договор не имеет силы. Тем не менее новый директор Анатолий вступил в должность, издал приказ о возложении на себя обязанностей генерального директора и главного бухгалтера. После чего выплачивал себе зарплату.

2. Заявление об увольнении по соглашению сторон Анатолий написал одним днем. Совершенно забыв о том, что генеральный директор имеет двойственный статус. Он подчиняется как трудовому законодательству, поскольку является наемным работником, так и корпоративному праву, будучи единоличным исполнительным органом организации. О своем желании уволиться он должен был сообщить в письменном виде не менее чем за один месяц до дня увольнения (ст. 280 ТК РФ), созвав внеочередное собрание собственников бизнеса.

3. Бухгалтерский учет в организации велся с нарушениями, что привело к чрезмерному увеличению расходов. В соответствии с п.3 ст.53 ГК РФ директор компании должен действовать в ее интересах добросовестно и разумно. В противном случае он несет ответственность за убытки, причиненные компании по его вине.

Итак, требуя после своего увольнения заработную плату, бывший генеральный директор почему-то не ознакомился со ст. 129 ТК РФ, которая гласит: «Заработная плата – это вознаграждение за труд». Отсутствие на работе и неисполнение своих трудовых обязанностей не является трудом. Подтвердить факт отсутствия на рабочем месте может любой сотрудник организации, составив соответствующую докладную на конкретного сотрудника с приложением табеля рабочего времени.

Делается это просто. Формируется акт отсутствия (дата, время отсутствия, время составления акта), подписывается не менее чем тремя свидетелями. Свидетелями могут выступать сотрудники не только самой организации, но и сторонних компаний, которые могут подтвердить этот факт. Акты формируются ежедневно до выхода на работу отсутствующего работника. Запрашивается объяснительная об отсутствии на рабочем месте (когда именно запросить пояснения в законодательстве не прописано, оно может быть запрошено устно или направлено письменно). При отказе в предоставлении пояснений, формируется соответствующий акт и подписывается тремя свидетелями.

Бывший генеральный директор вправе обратиться в трудовую инспекцию, и за невыплату ему заработной платы организацию могут привлечь к ответственности по п.6 ст. 5.27 КоАП (невыплата зарплаты в срок). Организация обязана будет выплатить заработную плату и штраф за ее задержку, что можно квалифицировать, как убыток организации. При этом бывший генеральный директор несет ответственность перед Обществом за период своей работы в нем:

• 1 год после совершения административных правонарушений,
• 1 год по искам компенсации материального ущерба.
Таким образом, организация вправе подать иск на взыскание убытка с бывшего генерального директора. То есть наказать зарвавшегося горе-руководителя можно. Да, через суд — долго и нудно, но это целесообразно. И в «Зинин Бизнес Хаб» ZNают как…

Комментарий Владимира Зинина:

Вставлю свои пять копеек в историю, рассказанную Олесей:
Директор, а точнее единоличный исполнительный орган компании, — не просто сотрудник, он (в большинстве случаев) имеет прямой доступ к денежным потокам компании, к коммерческой тайне, ставит свои подписи на всей отчётности и т. п. Следовательно, подходить к его приему и увольнению необходимо с особой тщательностью:

• Детально прорабатывайте трудовой договор.
• Перед наймом тщательно проверьте Устав, чтобы точно знать как и в какие сроки вы сможете уволить директора при необходимости.
• Предусмотрите процедуры согласования крупных и не очень сделок.
• Сформируйте потенциальную оппозицию в коллективе, чтобы основные решения встречали разумную критику и противовесы.

В противном случае вы рискуете столкнуться с проблемой, описанной Олесей. Ну и если уж столкнулись — срочно берите в аренду прокачанные мозги «Зинин Бизнес Хаб» и помните: Zинин Zнает!